La identificación temprana de documentación relevante es determinante para reducir el riesgo en revisiones de fusiones con plazos imposibles

Las revisiones que se requieren para la autorización de fusiones son conocidas por sus plazos ajustados y su elevado riesgo y exigen que las empresas implicadas procesen, revisen y entreguen grandes volúmenes de documentación en cuestión de semanas o meses. Además, las autoridades competentes están endureciendo estos procesos de autorización haciéndolos más agresivos, costosos y extendidos en el tiempo. A ello se une un aumento de los volúmenes de datos, una estricta aplicación de la legislación sobre competencia y un incremento de la frecuencia de las acciones posteriores a las fusiones.

Es un entorno difícil para los equipos jurídicos, especialmente dada la presión para realizar la revisión exhaustiva de la documentación antes de su entrega final para la autorización de la fusión. Teniendo en cuenta que los volúmenes de información a valorar son cada vez mayores y los plazos son cada vez más breves, las empresas a menudo se ven obligadas a presentar documentación y otros datos antes haber podido realizar una revisión completa. Mientras tanto, a medida que las autoridades reguladoras reciben esta documentación, recurren a análisis sofisticados para revisarla e identificar cualquier posible cuestión en materia de competencia que concierna a las partes que se fusionan o a otros operadores del mercado. Esta diferencia en velocidad de acceso a la totalidad de la información deja a muchos equipos jurídicos, y a sus clientes, expuestos a medidas legales que podrían tomarse con posterioridad a la fusión.

Recientemente ha habido varias investigaciones en materia de defensa de la competencia en sectores en los que las empresas habían solicitado previamente una aprobación para su fusión. El momento de dichas investigaciones sugiere que las autoridades reguladoras se sirvieron de datos obtenidos durante la revisión de la fusión para identificar actividades potencialmente contrarias a las normas de competencia en los respectivos sectores. Identificar y abordar estas cuestiones en una fase temprana, durante el proceso interno de auditoría y revisión, permitiría a estas empresas en proceso de fusión una reducción de los riesgos posteriores relacionados con el cumplimiento. En Estados Unidos, por ejemplo, el Departamento de Justicia anunció en octubre de 2023 una nueva Política para fusiones y adquisiciones con arreglo al marco de puerto seguro que prevé un período de gracia de seis meses para que las empresas adquirentes revelen, de forma voluntaria, cualquier conducta indebida que descubran durante o después de una fusión, y «colaboren con la subsiguiente investigación y participen en la reparación, restitución y devolución necesarias, oportunas y apropiadas» para evitar la sanción. El Departamento de Justicia de EEUU destacó que esta medida tiene por objeto «incentivar a la empresa adquirente a revelar oportunamente cualquier conducta inapropiada que identifique durante el proceso de fusión y adquisición».

Para minimizar los riesgos asociados con la entrega masiva de documentación durante las fusiones, los equipos jurídicos de ambas empresas deben considerar, desde el inicio del proceso de revisión, la posibilidad de que exista información delicada entre los documentos entregados. Esto incluye cuestiones relacionadas con prácticas anticompetitivas o de incumplimiento que puedan requerir comunicación oficial a las autoridades competentes.

Hacerlo es clave para formarse una idea de los posibles riesgos antes de que se produzca la entrega de la documentación. Además, el descubrimiento temprano de los hechos permite a los equipos jurídicos abordar indicios de posibles conductas inapropiadas lo antes posible, evitando problemas posteriores, tales como retrasos en la fusión, litigios posteriores a la operación, investigaciones no relacionadas con la fusión o futuras violaciones de cumplimiento.

FTI Technology ha desarrollado una metodología propia, “Find Facts Fast”, que ya hemos empleado con numerosos clientes en el marco de una revisión de autorización de fusión precisamente para facilitar la comprensión del contenido de los documentos y, al mismo tiempo, respaldar una respuesta eficiente e integral a los requisitos normativos. Esta metodología se sustenta en el uso de herramientas analíticas, la participación de investigadores experimentados, y la aplicación de flujos de trabajo testados que permiten obtener la información de conjuntos de documentos de interés concretos, sin la necesidad de realizar una revisión completa todos los documentos.

Nuestro enfoque ha permitido a los clientes de FTI Technology que se enfrentaban a una revisión de autorización de fusión (y otras investigaciones), adoptar decisiones cruciales con celeridad y, a sus abogados, comprender rápidamente los hechos y las cuestiones clave en cada caso, gracias a la identificación de los documentos fundamentales en los primeros días del proceso de revisión. Por el contrario, una revisión de primer nivel que hubiese considerado todos los documentos habría dado lugar a una promoción más gradual de las cuestiones decisivas, lo que habría dejado a los abogados con menos tiempo para realizar el análisis antes del vencimiento de los plazos límite.

El proceso de revisión de fusiones se ha vuelto más complejo y arriesgado. Adoptando un enfoque de identificación temprana de los hechos, los equipos jurídicos obtendrán la información determinante al principio de la revisión y estarán mejor preparados para adoptar decisiones estratégicas durante y después de la operación. 

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